54、關(guān)于存款的占有歸屬問題。“存款”具有不同的含義：其一是指存款人對(duì)銀行享有的債權(quán)，其二是存款債權(quán)所指向的現(xiàn)金。不管是從事實(shí)上還是從法律上，存款人都占有了債權(quán)。因此，利用技術(shù)手段將他人存款債權(quán)轉(zhuǎn)移到自己存折中的行為，當(dāng)然成立對(duì)債權(quán)的盜竊罪。例如，乙將存款誤劃入甲的儲(chǔ)蓄卡，甲利用儲(chǔ)蓄卡從自動(dòng)取款機(jī)取出相應(yīng)現(xiàn)金的，成立盜竊罪。再如，B公司需要向A支付1萬元現(xiàn)金，由于公司沒有現(xiàn)金，公司管理者將公司的儲(chǔ)蓄卡(內(nèi)有10萬元存款)交給A，讓A自行取款后歸還儲(chǔ)蓄卡。但A從自動(dòng)取款機(jī)中取出了10萬元據(jù)為己有。此時(shí)，A對(duì)9萬元成立盜竊罪。

　　55、當(dāng)數(shù)人共同管理某種財(cái)物，而且存在上下主從關(guān)系時(shí)，只有上位者占有財(cái)物。但是，如果上位者與下位者具有高度的信賴關(guān)系，下位者被授予某種程度的處分權(quán)時(shí)，就應(yīng)承認(rèn)下位者的占有。

　　56、封緘物整體，歸受托者占有。受托者不法所有封緘物整體的，定侵占罪。封緘物里面的內(nèi)容，歸委托者占有。受托者不法所有封緘物內(nèi)容的，定盜竊罪。

　　57、葬祭物，推定由死者的親屬占有。

　　58、(1)緊急避險(xiǎn)者，待危險(xiǎn)消除后，對(duì)遭受損害的無辜第三者具有救助或返還財(cái)產(chǎn)的義務(wù)，否則成立不作為犯罪;(2)正當(dāng)防衛(wèi)者，對(duì)于不法侵害人原則上沒有救助義務(wù)，但如果因不救助而導(dǎo)致不應(yīng)有的后果發(fā)生的，成立防衛(wèi)過當(dāng)。

　　59、司法考試中的"持有型犯罪"有5個(gè)：(1)持有假幣罪;(2)持有偽造的發(fā)票罪;

　　(3)非法持有槍支、彈藥罪;(4)非法持有毒品罪;(5)非法持有國家絕密、機(jī)密文件、資料、物品罪。務(wù)請(qǐng)注意：前兩個(gè)沒有"非法"字樣而后三個(gè)有，這是因?yàn)椋魏稳顺钟屑賻藕图侔l(fā)票本身就是非法的，無須再次使用"非法"字樣。

　　60、綁架中殺害被綁架人的行為(俗稱"撕票")，處死刑，主要包括三種情形：(1)控制人質(zhì)后尚未提出勒索財(cái)物的請(qǐng)求即殺人;(2)因勒索財(cái)物的請(qǐng)求未能實(shí)現(xiàn)而殺人;(3)勒索財(cái)物的請(qǐng)求實(shí)現(xiàn)后滅口殺人。可見，上述三種情形恰恰發(fā)生在綁架罪依次遞進(jìn)的三個(gè)階段，不管在哪一個(gè)階段殺人，都處死刑。但請(qǐng)注意：綁架中殺人，即使對(duì)方未死亡，也應(yīng)當(dāng)以綁架罪論處，處死刑，但此時(shí)應(yīng)按殺人未遂處理，可以從輕或者減輕處罰。

　　61、關(guān)于罪刑法定原則：(1)成文的罪刑法定：行政法規(guī)不得規(guī)定刑罰，習(xí)慣法和判例不得作為刑法的淵源;(2)嚴(yán)格的罪刑法定：禁止類推解釋;(3)事前的罪刑法定：禁止刑法溯及既往;(4)確定的罪刑法定：刑罰法規(guī)的適當(dāng)。

　　62、破壞交通工具罪：(1)對(duì)象是正在使用中的火車、汽車、電車、船只、航空器;(2)汽車和電車都應(yīng)作擴(kuò)大解釋，前者包括大型拖拉機(jī)，后者包括電瓶車和纜車;(3)必須破壞的是上述交通工具的整體或關(guān)鍵部位，否則成立故意毀壞財(cái)物罪;(4)危險(xiǎn)犯，只要足以使上述交通工具發(fā)生傾覆毀壞的危險(xiǎn)就成立本罪既遂。

　　63、針對(duì)破壞交通工具罪的上述對(duì)象的劫持行為，刑法單獨(dú)規(guī)定了劫持船只、汽車罪和劫持航空器罪，但劫持火車的行為則并無類似罪名。請(qǐng)記?。航俪只疖?、電車的，成立破壞交通工具罪?？梢?，對(duì)破壞交通工具罪中的"破壞"，做了擴(kuò)大解釋，包括劫持行為，但劫持的對(duì)象僅限于火車、電車。

　　64、只有盜竊真實(shí)有效的信用卡并使用的，才成立盜竊罪。此時(shí)的盜竊數(shù)額應(yīng)以實(shí)際使用的金額為準(zhǔn)，而非以卡內(nèi)金額為準(zhǔn)。如果盜竊了偽造的信用卡并使用的，被視為"使用偽造的信用卡"，成立信用卡詐騙罪。

　　65、如下三種情形，都被視為“冒用他人信用卡”，從而成立信用卡詐騙罪：(1)拾得他人信用卡并使用的;(2)騙取他人信用卡并使用的;(3)竊取、收買、騙取或者以其他非法方式獲取他人信用卡信息資料，并通過互聯(lián)網(wǎng)、通訊終端等使用的。

　　66、幫助毀滅、偽造證據(jù)罪：(1)可以發(fā)生在所有訴訟過程中，不一定是刑訴;(2)同案犯之間相互幫助毀滅、偽造證據(jù)的，不成立本罪。理由有二：一是事后不可罰，二是不具有期待可能性;(3)與妨害作證罪一樣，司法工作人員犯本罪，也應(yīng)當(dāng)從重處罰。

　　67、妨害作證罪：(1)可以發(fā)生在所有訴訟過程中，不一定是刑訴，這一點(diǎn)與幫助毀滅、偽造證據(jù)罪相同：(2)行為方式是以暴力、威脅或者賄買的方式阻止證人作證或者指使他人作偽證;(3)犯罪主體不包括犯罪人自己。換言之，犯罪人本人實(shí)施上述行為的，無罪。理由有二：一是事后不可罰;二是不具有期待可能性。

　　68、叛逃罪：(1)行為犯，只要實(shí)施叛逃行為，即"叛逃境外或在境外叛逃"就成立本罪既遂;(2)主體有兩個(gè)，一是國家機(jī)關(guān)工作人員，其只有在履行公務(wù)期間叛逃才成立本罪，二是掌握國家秘密的國家工作人員，其在任何時(shí)期叛逃都成立本罪，且應(yīng)從重處罰;(3)叛逃后實(shí)施其他犯罪的，實(shí)行數(shù)罪并罰。

　　69、刑法的空間效力的四個(gè)管轄原則必須依次適用：屬地、屬人、保護(hù)、普遍。意即，能適用前者就絕不能適用后者。此外，關(guān)于屬人管轄，務(wù)請(qǐng)注意1細(xì)節(jié)：中華人民共和國國家工作人員和軍人在國外犯罪的，必須適用我國刑法。上述"軍人"僅指"現(xiàn)役軍人"，不包括預(yù)備役人員和退役軍人。

　　70、在二重買賣的場合，將已經(jīng)出賣給某人的財(cái)物再次出賣并獲得第三方的對(duì)價(jià)的(第三方非善意)，由于第三方不可能獲得財(cái)物所有權(quán)，因此成立詐騙罪。但如果行為人將財(cái)物出賣后繼續(xù)暫時(shí)占有該財(cái)物的，再出賣給第三方，使第二方遭受財(cái)產(chǎn)損失的，則成立侵占罪。

　　71、三角詐騙，是指被騙人與被害人不是同一個(gè)人的詐騙行為。在三角詐騙中，詐騙罪與盜竊罪的關(guān)鍵區(qū)分在于被騙人是否具有處分被害人財(cái)產(chǎn)的權(quán)限和地位。如有，成立詐騙罪的直接正犯，如沒有，則成立盜竊罪的間接正犯(屬利用不知情人的盜竊行為)。

　　72、相對(duì)于一般累犯，特殊累犯的特殊之處有三：(1)前后兩罪沒有5年時(shí)間間隔的限制(2)前后兩罪沒有必須均為有期徒刑以上刑罰的限制;(3)前后兩罪只能是危害國家安全、恐怖活動(dòng)犯罪、黑社會(huì)性質(zhì)組織犯罪之一。

　　73、相對(duì)于一般正當(dāng)防衛(wèi)，特殊正當(dāng)防衛(wèi)的特殊之處有二：(1)對(duì)象特殊，即只能針對(duì)正在實(shí)施行兇、殺人、搶劫、強(qiáng)奸、綁架以及其他嚴(yán)重危及人身安全的暴力犯罪的不法侵害人;(2)限度條件特殊，即造成的損害可以大于等于所保護(hù)的法益。但特殊正當(dāng)防衛(wèi)也必須要符合一般正當(dāng)防衛(wèi)的起因條件、時(shí)間條件和主觀條件。

　　74、相對(duì)于一般自首，特別自首的特別之處有二：(1)主體只能是被采取強(qiáng)制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯;(2)如實(shí)供述的必須是司法機(jī)關(guān)還未掌握的本人其他罪行。這里的"其他罪行"，必須是與被掌握的罪行在罪名上不一樣的罪行。

　　75、關(guān)于事實(shí)認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤，務(wù)請(qǐng)注意3個(gè)基礎(chǔ)性問題：(1)具體的事實(shí)認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤包括對(duì)象錯(cuò)誤、打擊錯(cuò)誤和因果關(guān)系的錯(cuò)誤，而抽象的事實(shí)認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤則只包括對(duì)象錯(cuò)誤、打擊錯(cuò)誤;(2)無論是哪一種錯(cuò)誤，都必須依照法定符合說進(jìn)行判斷;(3)在具體的事實(shí)認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤的對(duì)象錯(cuò)誤中，具體符合說與法定符合說的結(jié)論是一樣的。

　　76、搶劫罪、詐騙罪、敲詐勒索罪這三個(gè)罪的手段行為與目的行為之間，只有在具有因果關(guān)系時(shí)才能成立犯罪既遂，否則，即使獲得了財(cái)物，也只能成立犯罪未遂。例如，搶劫被害人但被對(duì)方制服、欺騙被害人但被對(duì)方識(shí)破，對(duì)方基于憐憫而交付財(cái)物的，只能成立搶劫罪未遂和詐騙罪未遂。但請(qǐng)注意：綁架罪則沒有上述要求。因?yàn)椋壖茏锸侨松硇苑缸?，而上述三個(gè)罪則是財(cái)產(chǎn)性犯罪。

　　77、關(guān)于共犯人：(1)首要分子不一定是主犯(因?yàn)榫郾姺缸锊灰欢ǔ闪⒐餐缸?，主犯也不一定是首要分子;(2)犯罪集團(tuán)中的首要分子肯定是主犯，但犯罪集團(tuán)中的主犯則不一定是首要分子;(3)在共同犯罪中，有可能只有主犯而沒有從犯，但絕不可能只有從犯而沒有主犯;(4)主犯和實(shí)行犯是共同犯罪中最必不可少的，當(dāng)然，二者可能是同一個(gè)人;

　　(5)對(duì)于犯罪集團(tuán)中的首要分子，應(yīng)當(dāng)按照集團(tuán)而非集團(tuán)成員的全部犯罪處罰;(6)脅從犯僅僅是被脅迫參加共同犯罪，但不包括被誘騙。而且，脅從犯仍有一定的意志自由，否則將成立間接正犯的被利用工具。此外，脅從犯可以變?yōu)閺姆干踔林鞣?(7)教唆犯是引起他人犯意，是一個(gè)“從無到有”的過程，如果只是強(qiáng)化他人已有的犯意，即“從弱到強(qiáng)”，則應(yīng)認(rèn)定為幫助犯。此外，教唆之后又親自實(shí)行犯罪行為或?qū)嵤椭袨榈?，都被后者所吸收，不再認(rèn)定為教唆犯;(8)教唆犯不一定都是主犯。教唆不滿18周歲的人犯罪，即使成立間接正犯，也應(yīng)當(dāng)從重處罰;(9)所有的幫助犯都是從犯，但并非所有的從犯都是幫助犯。

　　78、債務(wù)人為消滅債務(wù)而故意殺害債權(quán)人的，成立故意殺人罪，而非搶劫罪。但如果債務(wù)人為消滅債務(wù)而從債權(quán)人處搶走欠條、撕毀借據(jù)的，則成立搶劫罪。

　　79、丟失槍支不報(bào)罪：(1)純正不作為犯;(2)結(jié)果犯，丟失槍支之后不報(bào)告尚不能構(gòu)成本罪，只有因不報(bào)告而造成嚴(yán)重后果才成立本罪;(3)過失犯，不報(bào)告雖是故意，但對(duì)嚴(yán)重后果的發(fā)生則持反對(duì)態(tài)度;(4)主體只能是依法配備公務(wù)用槍的人員，不包括依法配備槍支的人員。

　　80、非法出租、出借槍支罪：(1)依法配備公務(wù)用槍的人員只要實(shí)施了出租、出借行為，就成立本罪，即為行為犯，而依法配備槍支的人員，實(shí)施了出租、出借行為，只有造成嚴(yán)重后果的，才成立本罪，即為結(jié)果犯;(2)明知他人實(shí)施殺人、傷害、搶劫、綁架等犯罪，而出租出借槍支的，成立上述犯罪的共犯，而非本罪;(3)行為人非法持有槍支后又非法出租、出借槍支的，只能認(rèn)定為非法持有槍支罪一罪，而非本罪與非法出租、出借槍支罪的數(shù)罪并罰。換言之，本罪的主體只能是合法持槍者，不包括非法持槍者。

　　81、只有真真正正的控制人質(zhì)、近親屬等第三方基于對(duì)人質(zhì)"人身安危"的擔(dān)憂而交付財(cái)物的，才能認(rèn)定為綁架罪。由此決定：(1)假借綁架的名義勒索財(cái)物的，只能成立敲詐勒索罪(敲詐勒索與詐騙的想象競合犯);(2)近親屬等第三方誤以為人質(zhì)出車禍、嫖娼被抓等需要"拿錢贖人"而交付財(cái)物的，只能認(rèn)定為搶劫罪。

　　82、為劫取財(cái)物而預(yù)謀故意殺人，或者在劫取財(cái)物過程中為制服被害人反抗而殺人，都成立搶劫罪一罪。但是，在搶劫行為之后滅口殺人的，則應(yīng)當(dāng)與故意殺人罪實(shí)行數(shù)罪并罰。換言之，搶劫罪只能包容搶劫行為之前和搶劫行為之中的殺人行為，但不能包容事后的滅口殺人。一定要記住：能包容滅口殺人的只有綁架罪。

　　83、能包容妨害公務(wù)罪(輕傷以下)的只有3個(gè)罪：組織他人偷越國(邊)境罪、運(yùn)送他人偷越國(邊)境罪、走私販賣運(yùn)輸制造毒品罪。其中，第3個(gè)是選擇性罪名，尤其要注意走私毒品罪。但即使是述3個(gè)罪名，如果致人重傷或死亡的，依然要與故意傷害罪或故意殺人罪實(shí)行數(shù)罪并罰。

　　84、財(cái)產(chǎn)性犯罪雖然已經(jīng)既遂，但在現(xiàn)場還來得及挽回?fù)p失的，依然可以進(jìn)行正當(dāng)防衛(wèi)。對(duì)上述"現(xiàn)場"，應(yīng)做擴(kuò)大解釋，包括被害人能挽回?fù)p失的整個(gè)過程?？梢?，對(duì)"現(xiàn)場"進(jìn)行擴(kuò)大解釋的后果實(shí)際上是將正當(dāng)防衛(wèi)的時(shí)間條件向后延遲了一段時(shí)間。但是，對(duì)人身性犯罪，則只能進(jìn)行字面解釋的"現(xiàn)場"正當(dāng)防衛(wèi)。

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