第四章 共同犯罪

　　1.共同犯罪的概念及構(gòu)成要件?

　　共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。

　　構(gòu)成共同犯罪，必須具備如下要件：

　　(一)主體要件

　　共同犯罪的主體必須是二人以上。此處所講的二人以上不是泛指任何人，而是必須符合犯罪主體要件的自然人和單位。就自然人而言，是指達(dá)到刑事責(zé)任年齡，具有刑事責(zé)任能力的人。刑法明文規(guī)定的情況下，單位可以成為某些犯罪的主體。具體來(lái)講，共同犯罪的主體可以分為下列三種情形：兩個(gè)以上的自然人構(gòu)成的共同犯罪;兩個(gè)以上的單位構(gòu)成的共同犯罪;自然人與單位構(gòu)成的共同犯罪。

　　關(guān)于共同犯罪的主體應(yīng)注意以下問(wèn)題：

　　(1)兩個(gè)已滿(mǎn)14周歲不滿(mǎn)16周歲的人，或者一個(gè)已滿(mǎn)16周歲的人與一個(gè)已滿(mǎn)14周歲不滿(mǎn)16周歲的人，共同故意實(shí)施《刑法》第17條第2款規(guī)定的犯罪的，才成立共同犯罪;實(shí)施除此以外的犯罪行為的，不成立共同犯罪;

　　(2)一個(gè)達(dá)到刑事責(zé)任年齡、具有刑事責(zé)任能力的人，利用未達(dá)到刑事責(zé)任年齡或者不具有刑事責(zé)任能力的人實(shí)施犯罪行為的，成立間接正犯，不構(gòu)成共同犯罪;

　　(3)單位犯罪中，直接負(fù)責(zé)的主管人員及其他直接責(zé)任人員，與該單位本身不成立共同犯罪

　　(4)在身份犯的情況下，不具有構(gòu)成身份的人與具有構(gòu)成身份的人共同實(shí)施以特殊身份為構(gòu)成要件的犯罪時(shí)，成立共同犯罪。

　　(二)主觀要件

　　共同犯罪的主觀要件，是指各共同犯罪人必須具有共同的犯罪故意。

　　共同的犯罪故意，是指各共同犯罪人通過(guò)意思聯(lián)絡(luò)，認(rèn)識(shí)到他們的共同犯罪行為會(huì)發(fā)生危害社會(huì)的結(jié)果，并決意參加共同犯罪，希望或放任這種結(jié)果發(fā)生的心理狀態(tài)。

　　共同的犯罪故意包括：雙方都是共同直接故意;雙方都是共同間接故意;一方為直接故意，一方為間接故意。各共犯人均對(duì)同一罪或同幾個(gè)罪持有故意，只要求在刑法規(guī)定的故意的范圍以?xún)?nèi)相同，而不要求故意的形式和具體內(nèi)容完全相同。排除了共同過(guò)失犯罪和一方故意犯罪、一方過(guò)失犯罪的情況。

　　下列幾種情況均不能成立共同犯罪：

　　第一，同時(shí)犯不是共同犯罪。同時(shí)犯是指二人以上同時(shí)以各自行為侵害同一對(duì)象，但彼此之間無(wú)意思聯(lián)絡(luò)的情況。

　　第二，同時(shí)實(shí)施犯罪而故意內(nèi)容不同，不構(gòu)成共同犯罪。

　　第三，先后故意實(shí)施的相關(guān)犯罪行為，彼此之間沒(méi)有主觀聯(lián)系的，不成立共同犯罪。

　　第四，超出共同故意以外的犯罪，不構(gòu)成共同犯罪。

　　第五，事前無(wú)通謀的窩藏、包庇、窩贓、銷(xiāo)贓行為，不構(gòu)成共同犯罪。

　　(三)客觀要件

　　共同犯罪的客觀要件，是指各犯罪人必須具有共同的犯罪行為。

　　共同犯罪行為，是指各犯罪人為追求同一社會(huì)危害結(jié)果，完成同一犯罪而實(shí)施的相互聯(lián)系、彼此配合的犯罪行為。在發(fā)生危害結(jié)果時(shí)，其行為均與結(jié)果之間存在因果關(guān)系。

　　共同犯罪行為的表現(xiàn)形式，可以分為三種情形：共同作為、共同不作為、作為與不作為的結(jié)合;

　　共同犯罪行為的階段分為三種情形：共同實(shí)行行為;共同預(yù)備行為;預(yù)備行為與實(shí)行行為相結(jié)合;

　　有分工的共同行為具體表現(xiàn)為：組織行為、教唆行為、實(shí)行行為和幫助行為。在這種場(chǎng)合中，個(gè)人的行為相互配合，相互協(xié)調(diào)，相互補(bǔ)充，形成有機(jī)的整體。

　　2.簡(jiǎn)述共同犯罪形式的分類(lèi)?

　　共同犯罪的形式是共同犯罪的形成、結(jié)構(gòu)和共同犯罪人結(jié)合形式的總稱(chēng)。刑法理論中通常按照四個(gè)不同標(biāo)準(zhǔn)，將共同犯罪的形式分為以下四類(lèi)：

　　(一)根據(jù)是否能夠依據(jù)法律的規(guī)定任意形成，將其分為任意共同犯罪和必要共同犯罪

　　任意共同犯罪，簡(jiǎn)稱(chēng)任意共犯，指刑法分則規(guī)定的可以由一個(gè)人單獨(dú)實(shí)施的犯罪，當(dāng)二人以上共同實(shí)施時(shí)所構(gòu)成的共同犯罪。

　　必要共同犯罪，簡(jiǎn)稱(chēng)必要共犯，指刑法分則規(guī)定的只能以二人以上的共同行為作為犯罪構(gòu)成要件的罪犯。在我國(guó)刑法中，必要共同犯罪有兩種形式：一是聚合性共同犯罪;二是集團(tuán)性共同犯罪。由于刑法對(duì)于必要共同犯罪作了直接規(guī)定，因此，對(duì)犯罪人定罪量刑，應(yīng)直接依照刑法分則的有關(guān)條款處理，不再適用刑法總則關(guān)于共同犯罪的規(guī)定。

　　(二)依據(jù)共同犯罪故意形成的時(shí)間，將其分為事前通謀的共同犯罪和事前無(wú)通謀的共同犯罪

　　事前通謀的共同犯罪，簡(jiǎn)稱(chēng)事前共犯，指共同犯罪人的共同犯罪故意在著手實(shí)行犯罪前形成。

　　事前無(wú)通謀的共同犯罪，簡(jiǎn)稱(chēng)事中共犯，指共同犯罪人的犯罪故意在著手實(shí)行犯罪之時(shí)或?qū)嵭蟹缸锏倪^(guò)程中形成。

　　(三)依據(jù)共同犯罪人之間是否有分工，將其分為簡(jiǎn)單共同犯罪和復(fù)雜共同犯罪

　　簡(jiǎn)單共同犯罪，簡(jiǎn)稱(chēng)共同正犯(共同實(shí)行犯)，指二人以上共同直接實(shí)行刑法分則規(guī)定的某一具體犯罪的構(gòu)成要件的行為。

　　復(fù)雜共同犯罪，簡(jiǎn)稱(chēng)復(fù)雜共犯，指各共同犯罪人之間存在著犯罪分工的共同犯罪。

　　(四)依據(jù)共同犯罪人有無(wú)組織形式，將其分為一般共同犯罪和特殊共同犯罪

　　一般共同犯罪，簡(jiǎn)稱(chēng)一般共犯，又稱(chēng)非集團(tuán)性共犯，指沒(méi)有特殊組織形式的共同犯罪。

　　特殊共同犯罪，簡(jiǎn)稱(chēng)特殊共犯，亦稱(chēng)有組織的共同犯罪，通稱(chēng)為犯罪集團(tuán)。根據(jù)《刑法》第26條第2款的規(guī)定，犯罪集團(tuán)，是指三人以上為共同實(shí)施犯罪而組成的較為固定的犯罪組織。

　　3.共同犯罪人分類(lèi)及處罰?采用“折中分類(lèi)法”，以地位作用為主，適當(dāng)考慮分工情況。

　?、僦鞣福?)“犯罪集團(tuán)”中的組織、策劃、指揮的分子，即組織犯2)“聚眾犯罪”中的組織、策劃、指揮的分子，即首要分子的一種3)其他犯罪集團(tuán)、一般共同犯罪中的主要作用分子，實(shí)行犯或教唆犯。

　　★主犯：實(shí)行犯、首要分子、教唆犯、組織犯。

　　★首要分子：犯罪集團(tuán)或聚眾犯罪中起組織、策劃、指揮作用的犯罪分子。

　　●首要分子不必然是主犯。

　　★主犯、教唆犯、實(shí)行犯、首要分子必然屬于“共同犯罪人”。

　　★主犯處罰：1)對(duì)組織、領(lǐng)導(dǎo)犯罪集團(tuán)的首要分子，按集團(tuán)所犯的全部罪行處罰2)其他主犯，按其所參與、或組織、指揮的全部犯罪處罰。

　?、趶姆福涸诠餐缸镏衅鸫我饔谩⒒蜉o助作用的犯罪分子，包括次要實(shí)行犯、幫助犯。

　?、勖{從犯：1)行為人客觀實(shí)施了犯罪行為2)行為人因受他人脅迫而參加犯罪。

　　④教唆犯：1)客觀有教唆犯罪行為2)主觀具有教唆犯罪故意(直接故意、間接故意)。

　　★故意內(nèi)容：認(rèn)識(shí)到他人尚無(wú)犯罪決意，預(yù)見(jiàn)到自己的教唆行為將引起被唆者產(chǎn)生犯罪決意，而希望或放任教唆行為所產(chǎn)生的結(jié)果。

　　★教唆犯可以是主犯、從犯、直接故意、間接故意。

　　★處罰原則：按其“在共同犯罪中的作用”處罰。

　　★被唆使對(duì)象：本無(wú)犯意之人、雖有犯意但不堅(jiān)決之人，教唆只能以作為方式構(gòu)成。

　　★從重處罰：教唆不滿(mǎn)18周歲的人犯罪。

　　★間接正犯：教唆1)不滿(mǎn)14周歲的人犯罪2)精神病患者犯罪。

　　★教唆未遂：被唆使之人未犯被唆使之罪，可以從輕、減輕處罰。

　　●被教唆者沒(méi)有犯被教唆之罪、被教唆者拒絕教唆者的教唆。

　　●被教唆者當(dāng)時(shí)接受教唆者的教唆，但事后放棄犯罪，或尚未來(lái)得及實(shí)施犯罪活動(dòng)。

　　●被教唆者當(dāng)時(shí)接受教唆者的教唆，但實(shí)施的并非被教唆的犯罪，且實(shí)施的其他犯罪與被唆使之罪無(wú)“重合關(guān)系”。

　　第五章 一罪與數(shù)罪

　　1.繼續(xù)犯極其特征?

　　想續(xù)犯，亦稱(chēng)持續(xù)犯，是指犯罪行為自著手實(shí)行之時(shí)直到其構(gòu)成既遂，且通常在既遂之后至行為終了的一定時(shí)間內(nèi)，該犯罪行為及其所引起的不法狀態(tài)同時(shí)出于持續(xù)過(guò)程重的犯罪形態(tài)。在我國(guó)《刑法》所規(guī)定的犯罪當(dāng)中，非法拘禁罪、窩藏罪、窩藏贓物罪、遺棄罪是典型的繼續(xù)犯。

　　繼續(xù)犯的構(gòu)成特征是：

　　(1) 繼續(xù)犯必須是基于一個(gè)犯罪故意實(shí)施一個(gè)危害行為的犯罪。

　　(2) 繼續(xù)犯是持續(xù)地侵犯同一或相同直接客體的犯罪。

　　(3) 繼續(xù)犯的犯罪行為及其所引起的不法狀態(tài)同時(shí)處于持續(xù)過(guò)程中。

　　對(duì)于此特征的理解：1)繼續(xù)犯的犯罪行為必須具有持續(xù)性。2)繼續(xù)犯的行為及其所引起的不法狀態(tài)必須同時(shí)處于持續(xù)狀態(tài)。3)繼續(xù)犯的犯罪行為及其所引起的不法狀態(tài)必須同時(shí)處于持續(xù)過(guò)程之中。

　　(4) 繼續(xù)犯必須以持續(xù)一定時(shí)間或一定時(shí)間的持續(xù)性為成立條件。

　　對(duì)于繼續(xù)犯應(yīng)按刑法規(guī)定以一罪論處，不實(shí)行數(shù)罪并罰。

　　2.想象竟和犯極其特征?

　　想象競(jìng)合犯，亦稱(chēng)想象數(shù)罪，是指行為人基于一個(gè)犯罪意圖所支配的數(shù)個(gè)不同的罪過(guò)，實(shí)施一個(gè)危害行為，而觸犯兩個(gè)以上異種罪名的犯罪形態(tài)。

　　想象競(jìng)合犯的構(gòu)成特征是：

　　(1) 行為人必須基于一個(gè)犯罪意圖所支配的數(shù)個(gè)不同的罪過(guò)而實(shí)施犯罪行為。“一個(gè)犯罪意圖”，既可以是故意犯罪的意圖，也可以是過(guò)失犯罪的意圖;既可以是單一的犯罪意圖，也可以是概括的犯罪意圖。“數(shù)個(gè)不同的罪過(guò)”，既包括數(shù)個(gè)內(nèi)容不同的犯罪故意，也包括數(shù)個(gè)內(nèi)容不同的犯罪過(guò)失，也包括一個(gè)犯罪故意和一個(gè)犯罪過(guò)失。

　　(2) 行為人只實(shí)施一個(gè)危害社會(huì)行為。

　　(3) 行為人所實(shí)施的一個(gè)危害社會(huì)行為，必須侵犯數(shù)個(gè)不同的直接客體。這是此種犯罪形態(tài)觸犯數(shù)個(gè)不同罪名的原因。

　　(4) 行為人實(shí)施的一個(gè)危害社會(huì)行為，必須同時(shí)觸犯數(shù)個(gè)罪名。“數(shù)個(gè)罪名”，是指刑法分則規(guī)定的不同種的罪名。

　　對(duì)于想象競(jìng)合犯應(yīng)采用“從一重處斷”的原則予以論處。

　　3.結(jié)果加重犯極其特征?

　　結(jié)果加重犯，亦稱(chēng)加重結(jié)果犯，是指實(shí)施基本犯罪構(gòu)成要件的行為，由于發(fā)生了刑法規(guī)定的基本犯罪構(gòu)成要件以外的重結(jié)果，刑法對(duì)其規(guī)定加重法定刑的犯罪形態(tài)。

　　結(jié)果加重犯的基本構(gòu)成特征，可以從以下幾個(gè)方面加以把握：

　　(1) 行為人所實(shí)施的基本犯罪構(gòu)成要件的行為必須客觀地引發(fā)了基本犯罪構(gòu)成要件以外的重結(jié)果。

　　(2) 基本犯罪構(gòu)成要件以外的重結(jié)果或者加重結(jié)果，必須通過(guò)刑法明文規(guī)定的方式，稱(chēng)為依附于基本犯罪構(gòu)成要件而存在的特定犯罪的組成部分，也即基本犯罪構(gòu)成要件是成立結(jié)果加重犯的前提和基礎(chǔ)。加重結(jié)果不能離開(kāi)基本犯罪構(gòu)成要件而獨(dú)立存在。

　　(3) 行為人對(duì)于所實(shí)施的基本犯罪構(gòu)成要件的行為及其所引起的加重結(jié)果均有犯意。

　　對(duì)于結(jié)果加重犯，應(yīng)當(dāng)按照刑法分則條款所規(guī)定的加重法定刑處罰。

　　4.連續(xù)犯的概念和特征及處罰原則?

　　連續(xù)犯，是指行為人基于數(shù)個(gè)同一犯罪故意，連續(xù)多次實(shí)施數(shù)個(gè)性質(zhì)相同的犯罪行為，觸犯同一罪名的犯罪形態(tài)。

　　連續(xù)犯的基本構(gòu)成特征，可歸納為以下幾點(diǎn)：

　　(1) 連續(xù)犯必須基于連續(xù)意圖支配下的數(shù)個(gè)同一犯罪故意。

　　(2) 連續(xù)犯必須實(shí)施數(shù)個(gè)足以單獨(dú)構(gòu)成犯罪的危害行為。

　　(3) 連續(xù)犯所實(shí)施的數(shù)個(gè)犯罪行為必須觸犯同一罪名。

　　對(duì)于連續(xù)犯應(yīng)當(dāng)適用一罪從重處罰或按一罪作為加重構(gòu)成情節(jié)處罰的處斷原則。

　　5.牽連犯的概念與特征及處罰原則?

　　牽連犯，是指行為人實(shí)施某種犯罪(即本罪)，而方法行為或結(jié)果行為又觸犯其他罪名(即他罪)的犯罪形態(tài)。

　　牽連犯的構(gòu)成要件，表現(xiàn)為以下幾個(gè)基本特征：

　　(1) 牽連犯必須基于一個(gè)最終犯罪目的。

　　(2) 牽連犯必須具有兩個(gè)以上的、相對(duì)獨(dú)立的危害社會(huì)行為。

　　(3) 牽連犯所包含的數(shù)個(gè)危害社會(huì)行為之間必須具有牽連關(guān)系。所謂牽連關(guān)系，是指行為人實(shí)施的數(shù)個(gè)危害社會(huì)的行為之間具有手段與目的或原因與結(jié)果的內(nèi)在聯(lián)系。

　　(4) 牽連犯的數(shù)個(gè)行為必須是觸犯不同的罪名。

　　對(duì)于牽連犯的處斷原則應(yīng)當(dāng)是：凡刑法分則條款對(duì)特定犯罪的牽連犯明確規(guī)定了相應(yīng)處斷原則的，無(wú)論其所規(guī)定的是何種處斷原則，均應(yīng)嚴(yán)格依照刑法分則條款的規(guī)定，對(duì)特定犯罪的牽連犯適用相應(yīng)的原則予以處斷。除此之外，對(duì)于其他牽連犯即刑法分則條款未明確規(guī)定處斷原則的牽連犯，應(yīng)當(dāng)適用從一重處斷原則定罪處刑，不實(shí)行數(shù)罪并罰。

　　6.吸收犯的概念和特征及處罰原則?

　　吸收犯，是指行為人實(shí)施數(shù)個(gè)犯罪行為，應(yīng)其所符合的犯罪構(gòu)成之間具有特定的依附與被依附關(guān)系，從而導(dǎo)致其中一個(gè)不具有獨(dú)立性犯罪，被另一個(gè)具有獨(dú)立性的犯罪所吸收，對(duì)行為人僅以吸收之罪論處。可概括為以下幾個(gè)方面：

　　(1) 行為人必須實(shí)施數(shù)個(gè)均符合犯罪構(gòu)成要件的危害行為。具體表現(xiàn)為犯罪行為的復(fù)數(shù)性、危害行為的構(gòu)成符合性、犯罪行為基本性質(zhì)的一致性三個(gè)具體特征。

　　(2) 行為人實(shí)施的數(shù)個(gè)犯罪行為，必須基于其內(nèi)在的獨(dú)立性與非獨(dú)立性的對(duì)立同一特性，而彼此形成一種吸收關(guān)系。

　　(3) 行為人必須基于一個(gè)犯意、為了實(shí)現(xiàn)一個(gè)具體的犯罪目的而實(shí)施數(shù)個(gè)犯罪行為。

　　吸收犯的形式主要可概括為以下幾種：1)既遂犯吸收預(yù)備犯或未遂犯;2)未遂犯吸收預(yù)備犯;3)實(shí)現(xiàn)階段的中止吸收預(yù)備犯(存在例外);4)符合主犯條件的實(shí)行犯構(gòu)成之罪，吸收教唆犯、幫助犯、次要實(shí)行犯構(gòu)成之罪;5)主犯構(gòu)成之罪吸收從犯、脅從犯構(gòu)成之罪;6)符合加重犯罪構(gòu)成之罪吸收符合普通犯罪構(gòu)成之罪，或者符合普通犯罪構(gòu)成之罪吸收符合減輕犯罪構(gòu)成之罪。

　　對(duì)吸收犯，應(yīng)當(dāng)僅按吸收之罪處斷，不實(shí)行數(shù)罪并罰。