法理學試題及參考答案

　　一、名詞解釋

　　1.公法：

　　【答案】公法是在民法法系中和私法相對的一種法的分類.古羅馬法學家將公法定義為有關國家利益的法律;現(xiàn)代法學一般認為凡是涉及到公共權利，公共關系，公共利益和上下服從關系，管理關系，強制關系的法就是公法.包括行政法，刑法和組織法等.

　　2.法系：

　　【答案】法系的含義和劃分標準并沒有完全一致的共識.一般認為，法系是根據(jù)若干國家和地區(qū)基于歷史傳統(tǒng)原因和由此表現(xiàn)出的不同的外部特征對法律進行的一種分類;凡是具有共同歷史傳統(tǒng)和相似外部特征的法就構成一個法系，法系是某些國家和地區(qū)的法的總稱.西方社會最主要存在兩大法系，即大陸法系(民法法系) 和英美法系(普通法法系).

　　二、判斷題

　　1.原始社會的習慣就是習慣法。

　　【答案】錯誤。

　　本題考查的知識點是：本題主要考察古代法律的產(chǎn)生形態(tài);重點區(qū)別原始社會習慣和習慣法的關系;

　　【考點分析】法律的產(chǎn)生是一個長期漸進的由習慣到習慣法再到成文法的漫長過程。主要表現(xiàn)在兩個方面：一方面，法經(jīng)歷了從個別調(diào)整到一般調(diào)整的過程.社會關系的調(diào)整總是從個別調(diào)整再發(fā)展到一般調(diào)整.個別調(diào)整數(shù)量的增多，就需要形成一個一般的行為規(guī)則，以便對社會關系進行調(diào)整.另一方面，法又經(jīng)歷了從自發(fā)調(diào)整到自覺調(diào)整的過程.習慣法是國家有關機關認可的并由國家強制力保障實施的習慣，屬于法律的正式淵源，它和習慣相比已經(jīng)有了質(zhì)的變化.因此說原始社會的習慣并不就是習慣法。故本題選錯。

　　2.非規(guī)范性法律文件也具有法律效力。

　　【答案】正確。

　　本題考查的知識點是：非規(guī)范性法律文件的效力

　　【考點分析】國家機關制定的具有法律效力的文件，可以分為規(guī)范性法律文件和非規(guī)范性法律文件;前者針對一般的情況、一般的主體發(fā)布，可以反復適用，屬于法的范圍。后者針對特定情況，特定主體發(fā)布，并且一次性適用。規(guī)范性法律文件的實質(zhì)就是法的載體，法的具體的表現(xiàn)形式。在當代中國法的正式淵源中提及的文件，例如：憲法.民法和行政法等都是規(guī)范性法律文件，其目的就是體現(xiàn)法的權利義務的內(nèi)容。而非規(guī)范法律文件主要指法院的判決書、裁定書、調(diào)節(jié)書、逮捕證等。雖然具有法律效力，但不屬于正式的法的范圍，它只是法的適用等結果，沒有普遍的約束力，但其針對特定主體、事件或場合具有具體的法律效力.

　　3.法律效力的一般原則是不溯及既往。

　　【答案】正確。

　　本題考查的知識點是：法律的溯及力

　　【考點分析】法律的溯及力又稱法的溯及既往的效力，是指新的法律頒布后，對其生效前的事件和行為是否適用的問題，如果適用，則具有溯及力;如果不適用，則不具有溯及力。法律是否具有溯及力，一般由具體的歷史條件決定并由法律本身明確規(guī)定，在不同的國家或同一國家的不同時期有不同的處理原則.在當代中國，一般情況下，我國法律堅持“法律不溯及既往”的原則，這一原則也是各法治國家通行的法律原則。但是，“法律不溯及既往”并非是一項絕對化的原則，現(xiàn)代國家立法規(guī)范，尤其在刑法中，各國采用的通例是“從舊兼從輕”原則，即新法原則上不溯及既往，不能適用它生效以前的事件和行為，應以舊法為準;但新法不認為犯罪或罪輕的，可以適用新法，即新法此時具有溯及力.我國現(xiàn)行刑法就是采用“從舊兼從輕”的原則。

　　4.侵犯****的法是惡法。

　　【答案】正確

　　本題考查的知識點是：****保護以及善法與惡法的觀念

　　【考點分析】****是人之為人所應當享有的的權利，人之為人是一種道德判斷，****本質(zhì)上就是一種道德權利.****為國家實定法提供一種基礎的應然的判斷依據(jù)，違背****的國家法是惡法，自然法學派一貫主張"惡法非法".

　　5.司法人員首要的倫理規(guī)范是忠誠于法律，只服從于法律。

　　【答案】正確

　　本題考查的知識點是：司法活動的職業(yè)倫理

　　【考點分析】司法的過程就是司法權的運用過程，司法人員在行使司法權的過程中應當嚴格恪守司法職業(yè)倫理規(guī)范和倫理原則.忠誠于法律，只服從法律，這是司法活動的首要職業(yè)倫理規(guī)范。具體表現(xiàn)在：(1)司法權一項獨立性權力，在其之上的只有法律;(2)司法權只服從法的引導，而不接受任何命令;(3)對司法權只能實行監(jiān)督制約而不能實行領導;(4)司法權只服從理性，而不服從任何權勢和情感的壓迫。

　　三、簡答題

　　試從法的形式特征論述法的主要特點。

　　[答案要點]法的形式特征是法律本質(zhì)的外化，是法律區(qū)別于其他事物和現(xiàn)象的征象和標志所在。法的特征是法律固有的、確定的東西，人們不能主觀臆想，只能科學地予以認識和分析。法的基本特征主要表現(xiàn)在四個方面：

　　調(diào)整行為關系的規(guī)范;

　　法律通過對行為的作用來調(diào)整社會關系，法律是針對行為而設立的，它首先對行為起調(diào)控作用。對于法律來說，不通過行為調(diào)控就無法調(diào)整和控制社會關系。這是法律區(qū)別于其他社會規(guī)范的重要特征之一。例如：道德規(guī)范主要是通過思想和社會輿論控制來調(diào)整社會關系，政治規(guī)范則是通過組織控制來完成社會調(diào)整。

　　由國家專門機關制定或認可;

　　法律出自于國家，具有國家性。法律在全國范圍的實施，要求以國家名義來制定和頒布。制定和認可是法律創(chuàng)制的兩種基本方式：制定是享有立法權的國家機關通過一定的程序產(chǎn)生新規(guī)范的活動;認可是國家對既存的行為規(guī)范予以確認和承認，賦予法律效力。

　　以權利義務雙向規(guī)定為調(diào)整機制;

　　法律的構成要素以法律規(guī)則為主，法律規(guī)則的內(nèi)容是對法律權利和法律義務的規(guī)定。法律規(guī)則中的行為模式以授權、禁止和命令的形式規(guī)定了權利和義務，法律規(guī)則中的法律后果是對權利義務的再分配。

　　由國家強制力保證實施。

　　法律的實施由國家強制力為保證。國家強制力是指國家的軍隊、警察、法庭和監(jiān)獄等有組織的國家暴力。盡管其他社會規(guī)范也有強制力，但是其他社會規(guī)范的強制力不具有國家強制的性能。

　　這種形式特征導致法律具有如下優(yōu)點：

　　1.法律具有規(guī)范性;法律具有概括性，它是一般的、概括的規(guī)范，不針對具體的人和事，可以被反復適用;法律具有效率性，作用是高效率的。法律的規(guī)范性決定了它的效率性。法律通過規(guī)范性調(diào)整，可以對一切同類主體和同類行為起作用，每個人只需根據(jù)法律而行為，不必事先經(jīng)過任何人的批準，因此是高效率的。

　　2.法律具有普遍性。法律是國家制定和認可的，在一國全部地域范圍內(nèi)對一切人和組織發(fā)生效力。法律的普遍性的程度不是一致的而是有差異的。

　　3.法律具有利導性。法律通過規(guī)定人們的權利和義務來分配利益，影響人們的動機和行為，進而影響社會關系。法律的利導性取決于法律上的權利和義務的規(guī)定是雙向的。權利和義務互為范圍和界限。權利以其特有的利益導向和激勵機制作用于人的行為;義務則以其特有的約束機制和強制機制作用于人的行為。

　　4.法律具有強制性。法律以國家強制力保證實施。國家的強制力決定了法的強制性，強制性是強制的反映。

　　5.法律具有程序性。法律的強制實施都是通過法定時間和法定空間上的步驟和方法而得以實現(xiàn)的，都是由專門的機關依照法定的程序進行的。法律是強調(diào)程序、規(guī)定程序和實行程序的規(guī)范。

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